GUÍA PARA LA GESTIÓN DEL RIESGO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS
Claudia I. Argueta T.
Cristina Abigail Maldonado
Licenciadas en Contaduría Pública
Estudiantes - MAF
Universidad de El Salvador
klaudiaargueta21@hotmail.com
crisabi5@yahoo.e
crisabi5@yahoo.e
Introducción
Todas las empresas, en
cualquier actividad que realicen, se enfrentan a una diversidad de eventos
adversos y a las consecuencias que éstos conllevan, las cuales implican riesgo
para sus operaciones. Uno de estos riesgos es el del lavado de dinero y activos
que en los últimos años ha tomado un mayor auge debido a la innumerable
cantidad de actividades por medio de las cuales la delincuencia organizada
puede infiltrar el dinero proveniente de sus actividades ilícitas y ponerlo a
circular en la economía de un país. Cualquier sector económico se encuentra
expuesto a estos eventos y por lo tanto deben de contar con controles y
mecanismos suficientes para mitigar el impacto y las posibles pérdidas a las
que podrían enfrentarse al verse involucradas en cualquier tipo de actividad
relacionada con el lavado de dinero y activos. Las instituciones que conforman
el sector financiero se encuentran especialmente susceptibles a enfrentar este
riesgo debido a la particularidad de sus operaciones, y es por ello que deben
de contar con mecanismos de control que les permitan actuar oportunamente ante
cualquier evento que les lleve a verse involucradas con eventos relacionados
con el lavado de dinero y activos.
Bajo este contexto, el
presente trabajo se enfoca en proporcionar una guía para que las instituciones
financieras logren gestionar adecuadamente el riesgo relacionado con el lavado
de dinero y activos, a través de la implementación de medidas preventivas y
controles internos que les permitan minimizar el impacto y las graves
consecuencias que se derivan ante su ocurrencia.
En primer lugar, se
desarrolla el planteamiento de la problemática, que es la causa para la
realización de esta investigación.
En segundo lugar, se
presenta el marco teórico, dentro del cual se abordan los antecedentes y una
breve descripción de lo que implica el riesgo de lavado de dinero y activos
para cualquier empresa expuesta al mismo. Posteriormente, se presenta un
detalle de cada una de las etapas del lavado de dinero y activos, así como los
principales factores de riesgo para las empresas y un detalle de las
regulaciones, tanto nacionales como internacionales, emitidas para su adecuada
gestión. Finalmente se explican las etapas que conforman la Gestión del Riesgo
de Lavado de Dinero y Activos y algunas de las herramientas que se pueden
utilizar para apoyarse en este proceso.
En tercer lugar, se
presenta la metodología que se pretende utilizar para llevar a cabo la
investigación, así como una breve descripción del procedimiento que se
realizará para el análisis de los resultados obtenidos.
I.
Planteamiento del Problema
1.1. Definición del Problema
El riesgo de lavado de
dinero y activos es un fenómeno que se encuentra presente en cualquier
actividad que realicen las empresas, sean estas financieras o no financieras; y
que en los últimos años ha cobrado una mayor relevancia y llamado la atención
de muchos países y organismos internacionales debido al incremento de medios
que la delincuencia organizada está utilizando para poder ocultar el origen del
dinero proveniente de sus actividades ilícitas.
El sector financiero,
es uno de los que mayor exposición tienen ante este riesgo, por la naturaleza
especial de sus operaciones, ya que a través de estás las organizaciones
criminales introducen su dinero ilícito en las economías de un país, poniéndolo
a circular junto con el dinero lícito proveniente de las actividades de las
demás empresas. La exposición a este riesgo muchas veces puede nacer por
debilidades o falta de los controles internos, en los procesos administrativos
y operativos, y por el propio riesgo inherente en las operaciones que se
desarrollan; y que muchos de los casos que se han presentado en los últimos
años son ocasionados por factores internos en las instituciones y en menor
medida por agentes externos, lo que indica que la gestión de este riesgo debe
nacer desde el interior de las instituciones a través de la creación de una
cultura organizacional, que involucre a todos los miembros de una entidad, con
la finalidad de generar medidas y
controles preventivos que ayuden a anticiparse a la materialización de los
hechos.
De lo anterior, la importancia
de que las instituciones financieras cuenten con los mecanismos y controles
adecuados y suficientes para prevenir y disminuir la posibilidad de verse
involucradas en actividades que sean calificadas como sospechosas. Además,
tomando en consideración las diferentes regulaciones nacionales e
internacionales, en las cuales se establecen las medidas mínimas que las
instituciones financieras deben implementar para administrar adecuadamente el
riesgo de lavado de dinero y activos, entre las cuales figura la Evaluación de
riesgos y aplicación de un enfoque basado en riesgos (GAF, 2012), crece la
necesidad de que las instituciones financieras cuenten con una Gestión del
Riesgo de Lavado de Dinero y Activos, que les permita identificar, medir,
evaluar, controlar y monitorear todas aquellas operaciones que sean
consideradas como factores de riesgo.
1.2.
Pregunta de Investigación
De acuerdo a lo
planteado anteriormente, la pregunta general de investigación es:
¿Cuál es la metodología que las
instituciones financieras en El Salvador pueden implementar para disminuir la
probabilidad de verse involucradas en actividades relacionadas con el Riesgo de
Lavado de Dinero y Activos y/o disminuir el impacto que la materialización que
las mismas ocasionan?
1.3. Objetivos de la Investigación
El objetivo General de
la Investigación es:
Proponer un Modelo
Integral para la Gestión del Riesgo de Lavado de Dinero y Activos en las
Instituciones Financieras en El Salvador.
Los objetivos
específicos son:
●
Conocer las principales regulaciones y normativas nacionales
e internacionales relacionadas con el Riesgo de Lavado de Dinero y Activos.
●
Enumerar los principales factores de riesgo del Lavado de
Dinero y Activos para las Instituciones Financieras.
●
Detallar las principales etapas que conforman un Modelo
Integral para la Gestión del Riesgo de Lavado de Dinero y Activos.
1.4.
Justificación
Debido a que el riesgo
del lavado de dinero y activos es un tema que, aunque ha tomado un mayor auge
en los últimos años, no se ha divulgado lo suficiente como para entenderlo como
una responsabilidad para el desarrollo empresarial; y que sin embargo, es
necesario que las instituciones financieras se protejan ante este riesgo debido
a las múltiples amenazas que enfrentan, tanto internas como externas, de que
terceros intenten involucrarlas en actividad ilícitas; así como las
responsabilidades económicas y legales que conlleva la materialización del
riesgo.
Y a partir de la
problemática definida, es importante que las instituciones financieras cuenten
con buenas prácticas que le ayuden a administrar correctamente el riesgo de
lavado de dinero y activos al cual se encuentran expuestas, por medio de un
Modelo Integral de Gestión para este riesgo; tomando en consideración lo dicho
por la Cámara de Comercio de Bogotá, cuando menciona que los negocios que
implementan medidas preventivas contra los riesgos de lavado de dinero y
activos, la financiación del terrorismo y el contrabando reducen el riesgo de
sanciones legales, evitan la complicidad, corrupción y mejoran su reputación
empresarial.
Otro aspecto a
considerar, son las recomendaciones de los organismos internacionales, donde se
recomienda que las instituciones financieras cuenten con una Evaluación de
riesgos (GAF 2012) y lo establecido por el BCR (2013) que dice lo siguiente:
“Para
la gestión del riesgo de LA/FT las entidades deben contar con un proceso
continuo y documentado con el fin de establecer una metodología diseñada para
identificar, medir, controlar, monitorear y comunicar los eventos potenciales
de riesgo de LA/FT que puedan afectarle, con el propósito de prevenirlos,
detectarlos y mitigarlos oportunamente”
Por lo tanto, las
instituciones financieras deben implementar medidas preventivas o controles que
les permitan garantizar su permanencia, transparencia, reputación y evitar
verse involucradas en actividades ilícitas, las cuales deben estar incorporadas
en sus políticas, estrategias, procesos y procedimientos
I.
Marco
Teórico
2.1.
Antecedentes
La expresión de lavado
de dinero inicio a utilizarse a principios del siglo XX para denominar las
transacciones que intentan dar carácter legal a los fondos producto de operaciones
ilegales, no obstante, se considera que estas prácticas de encubrimiento remonta
a la Edad Media, o aun mas antiguamente cuando surgieron los piratas durante
los siglos XVI y XVIII. Tiempos en los cuales era castigado únicamente en el
delito que originaba el dinero, en la actualidad se produjo un cambio radical,
en 1986 se originó en los Estados Unidos y se extendió rápidamente por todo el
mundo, la tendencia de criminalizar el acto de lavar dinero y establecerlo como
nuevo delito. A partir de entonces, el lavado de dinero y activos ha presentado
una creciente evolución y complejidad para el establecimiento de la relación de
los bienes o productos con las actividades ilícitas de las que provienen, lo
que ha puesto de manifiesto la necesidad de establecer los mecanismos adecuados
para la prevención y detección por los participantes de la actividad
económica; y además de generar una
posición activa del Estado en la supervisión de la gestión realizada en las
operaciones de captación y colocación de fondos. Uribe (2003)
El punto de partida
por parte del Estado en el cumplimiento de obligaciones orientadas a la
prevención del lavado de dinero y activos es la Convención de Viena, realizada
el 19 de noviembre de 1988, ratificado por El Salvador en su calidad de país
miembro. Desde ahí han surgido las siguientes iniciativas para establecer los
mejores mecanismos de prevención obligatorios para las diferentes entidades
financieras: Naranjo, Gonzalez, Stein, Urbizo, Alvarez, Arias (1997)
“El Reglamento Modelo
sobre Delitos de Lavado Relacionados con el Tráfico Ilícito de Drogas y Delitos
Conexos de la Asamblea General de la Organización de los Estados Americanos
(OEA), el Modelo de Legislación sobre el Blanqueo de Dinero y el Decomiso en
Materia de Drogas del Programa de las Naciones Unidas para la Fiscalización
Internacional de Drogas (PNUFID), de noviembre de 1995; Los principios y
propósitos establecidos en el Tratado Marco de Seguridad Democrática en
Centroamérica, suscrito el 15 de diciembre de 1995; Los propósitos para los
cuales fue creada la Comisión Centroamericana Permanente para la Erradicación
de la Producción, Tráfico, Consumo y Uso Ilícito de Estupefacientes y
Sustancias Psicotrópicas y Delitos Conexos (CCP), como un órgano especializado
dentro de la estructura del Sistema de la Integración Centroamericana (SICA); igualmente,
la Declaración Final del Segundo Foro de Presidentes de los Poderes
Legislativos de Centroamérica (FOPREL), reunidos en la ciudad de Panamá, los
días 11 y 12 de abril de 1996, que propicia la aprobación de los instrumentos
legales pertinentes de esta materia; El compromiso asumido por los Gobiernos de
los países centroamericanos, contenido en las declaraciones conjuntas de las
Reuniones de Jefes de Estado y de Gobierno de México y Centroamérica, en Tuxtla
Gutiérrez I y II, celebradas, la primera en México el 11 y 12 de enero de 1991
y la segunda, en Costa Rica, los días 15 y 16 de febrero de 1996;”
En fecha 30 de octubre
de 1997, se ratifica el Convenio Centroamericano para la Prevención y la
Represión de los Delitos de Lavado de Dinero y de Activos relacionados con el
Tráfico Ilícito de Drogas y Delitos Conexos, lo que impuso la necesidad de
aportar medidas legales a fin de garantizar el origen ilícito de las
inversiones nacionales y extranjeras en el país; dictando en fecha 02 de
diciembre de 1998 la Ley Contra el Lavado de Dinero y Activos mediante Decreto Legislativo
No. 498; encontrándose pendiente de entrar en
vigencia las reformas a la Ley Contra el Lavado de Dinero y de Activos,
producto de la evaluación mutua realizada a la gestión que el país realiza para
la prevención del riesgo (GAFIC, 2010); que incluye la evaluación del régimen
antilavado de El Salvador, según el compromiso adquirido para la puesta en
práctica de las Recomendaciones del GAFI, en el cual se establecieron las
deficiencias en la legislación salvadoreña, originando seguimiento regular
expedito hasta 2014, momento en que se aprobaron las reformas; son las que se
encuentran actualmente generando preocupación entre los sujetos obligados al
cumplimiento, debido a que se encuentra próximo la entrada en vigencia.
2.2.
Riesgo
de Lavado de Dinero y Activos
La inminente globalización de los negocios ha ocasionado
que las empresas y sus administradores se encuentren expuestos, a convertirse
en medios o facilitadores para que las
estructuras delincuenciales logren invertir, ocultar, sustituir o transformar y
restituir a los circuitos económicos - financieros, las ganancias obtenidas por
el desarrollo de actividades ilícitas, como el narcotráfico, secuestro, trata
de blancas, venta de armas, corrupción administrativa entre otros; que
necesitan ser legalizadas, dando origen al lavado de dinero, también conocido
como lavado de capitales, lavado de activos, blanqueo de capitales u
operaciones con recursos de procedencia ilícita o legitimación de capitales.
El lavado de dinero y
activos consiste en: “el mecanismo a través del cual se oculta el verdadero
origen de dineros provenientes de actividades ilegales, tanto en moneda
nacional como extranjera y cuyo fin es vincularlos como legítimos dentro del
sistema económico de un país” (Cano y Lugo, 2006, p. 6).
Es por ello, que las entidades deben estar preparadas para
enfrentar cualquier situación que permita el logro del objetivo de los
lavadores de capital, mediante operaciones sospechosas o irregulares, definidas
según el Decreto Legislativo N° 498 (1998), como:
“Todas aquellas operaciones que se encuentran fuera de los
patrones de transacción habituales y las que no sean significativas pero sí
periódicas, sin fundamento económico o legal evidentes, y todas aquellas
operaciones inconsistentes o que no guarden relación con el tipo de actividad
económica del cliente”
Por lo tanto, se
define el Riesgo de Lavado de Dinero y Activos como la probabilidad de verse
involucrado en una actividad sospechosa, éste a su vez se ve directamente
relacionado con el riesgo operacional, el legal y el reputacional; y en
consecuencia, la administración de dicho riesgo requiere más que un simple
enfoque en el efectivo puramente dicho. Es decir, demanda de un conocimiento
integral del funcionamiento del negocio, de cada una de las operaciones que realiza,
de los clientes y de todos los grupos de interés con los cuales se relacionan,
y en general de todo el entorno en el que se desenvuelve una empresa.
De manera general, las
implicaciones que conllevan las actividades de lavado de dinero y activos son
muchas, tanto para las empresas que se ven involucradas en ellas como para el
sistema económico en el cual se desarrollan. Según Chena (pág. 10) entre los
efectos que produce el lavado de activos a largo plazo se destacan:
●
La entrada y salida de grandes capitales de activos “sucios”
puede influir en la tasa de cambio y, consecuentemente, en la variación de los
precios en relación a determinados bienes y servicios.
●
Las organizaciones criminales que intentan blanquear dinero
sucio desplazan en su intento a las estructuras tradicionales de producción. En
consecuencia, se pierden las capacidades productivas legítimas y aumenta la
dependencia de las importaciones del país, con efectos negativos para la
balanza comercial.
●
Los sujetos involucrados en el LA generalmente no buscan
invertir en donde les sea económicamente más redituable sino más bien donde
puedan disimular con mayor eficacia el origen ilícito de los fondos.
●
La presencia de organizaciones delictivas desalienta los
planes de inversores que pretendan incorporar capitales legales en cualquier
sector de la economía, por consiguiente, cuanto mayor sea la incorporación de
capitales ilegales, mayor también será el estado de corrupción política.
●
En última instancia el poder económico y político de las
organizaciones criminales puede debilitar las organizaciones democráticas de
gobierno
2.3.
Etapas
del Lavado de Dinero y Activos
Según Bautista,
Milanés, Huertas, Segarra y Rusconi (2005) un aspecto que distingue al lavado
de activos, de otros delitos, lo constituye el hecho de que el mismo no se
consume en un instante, sino que se efectúa por etapas. Dichas etapas,
identificadas por el Grupo de Acción Financiera (GAFI), son: colocación,
estratificación e integración (obsérvese Figura 1):
1. Colocación: en esta etapa se incorpora el
dinero proveniente de las actividades ilícitas al sector financiero o no
financiero, para ello el lavador busca empresas y/actividades donde los
controles sean lo más mínimo y flexible posible. Bautista et al (2005), dijeron
que los mecanismos corrientemente utilizados en esta etapa son los siguientes:
a. A través de entidades financieras.
b. A través de “establecimientos financieros no
tradicionales”, entre la cuales tenemos agencias de cambio, agentes de valores,
negocios de venta de joyas, metales preciosos, antigüedades y objetos de arte
c. Mezcla de fondos lícitos e ilícitos.
d. Compra de bienes de alto valor.
e. Contrabando de dinero en efectivo
2. Estratificación o diversificación: consiste
en realizar múltiples transacciones, a través de múltiples personas y/o
empresas, con la finalidad que el origen del dinero ilícito sea difícil de
rastrear. Según Bautista et al (2005), en esta etapa se utilizan tres
mecanismos fundamentales: convertir el dinero en efectivo en instrumentos de pago,
la reventa de los bienes adquiridos con los recursos en efectivo, y la
transferencia electrónica de fondos.
3. Integración o inversión: esta es la etapa
final del proceso de lavado de activos, en donde se integran los fondos o
activos obtenidos de manera lícita con lo obtenidos a través de actividades
ilícitas, resultando muy difícil distinguir entre ambos. Conforme a un estudio
del Grupo de Acción Financiera (GAFI) citado por Bautista et al (2005), los
métodos utilizados frecuentemente son los siguientes:
a. Venta de inmuebles.
b. Empresas pantalla y préstamos simulados.
c. Complicidad de banqueros extranjeros.
d. Falsas facturaciones de comercio exterior.
2.4.
Características
del Lavado de Dinero
La explicación del
proceso de legalizar los recursos que tienen origen ilícito, se describe en 4
características, relacionadas con la naturaleza internacional con que se operan
quienes desarrollan la actividad ilícita, lo cuantioso de las sumas
involucradas, el profesionalismo de las estructuras criminales así como las
técnicas que son utilizadas para tal propósito, a continuación se describen
cada una de estas: Bautista et al (2005)
1. Naturaleza Internacional
Un entorno
internacional liberalizado permite el desplazamiento de los recursos del lugar
donde se obtuvieron, dificultando la persecución por las autoridades y
facilitando el encubrimiento, a través de la diversidad de los sistemas
jurídicos, las deficiencias de sus contenidos y las debilidades
institucionales.
2. Volumen de las operaciones
Debido a la naturaleza
ilegal de las operaciones no ha sido posible establecer estadísticas que
cuantifiquen los montos que generan las estructuras criminales organizadas, sin
embargo, organismos como la Organización de las Naciones Unidas (ONU), el Fondo
Monetario Internacional (FMI), y el Grupo de Acción Financiera (GAFI), han
manifestado que se trata de sumas extraordinarias; más allá de la aproximación
de las cifras reales, se revela la magnitud del fenómeno, siendo capaz de
perjudicar el orden social, económico y político de las países así como la
estabilidad de los mercados financieros globales.
3. Profesionalización
La legitimación de
capitales requiere un conocimiento amplio en regulaciones internacionales, operatividad de la banca, finanzas,
contabilidad y leyes, que permita aprovechar las debilidades existente para el
cumplimiento de su objetivo.
4. Variación y variedad de las técnicas
empleadas
La diversificación de
los métodos utilizados y su constante modificación se origina como respuesta al
monitoreo realizado por las autoridades establecidas para la persecución y
prevención del riesgo, mediante informes anuales con el objetivo de generar
herramientas que complementen las políticas aprobadas.
2.5.
Modalidades
del Lavado de Dinero y Activo
Existe una diversidad
de métodos y técnicas que las estructuras delincuenciales utilizan para el
blanqueo de sus capitales, basados en la globalización de los negocios, el
Internet y el mercado electrónico, ya que ha generado un creciente flujo de
transacciones electrónicas; combinados con los países considerados paraísos
fiscales, los cuales dificultan el rastro del origen y movimientos de los
fondos.
No obstante, mediante
el análisis de los casos que han sido descubiertos, se han definido las
modalidades más comunes para el blanqueo de capitales: Bautista et al (2005)
1.
Negocios Legítimos: Relacionado con la utilización de
empresas legales de fachada que permiten mezclar actos legales con ilegales,
mediante la exageración de ingresos y gastos ilícitos a través de falsificación
de facturas, generación de facturas falsas, inflación del costo de los bienes
vendidos; realización de depósitos en efectivo ilícito a las cuentas bancarias
de los negocios, para luego ser retirados mediante la emisión de cheques para
gastos personales, compra de activos personales de los dueños, y así poder
evitar cualquier sospecha. etc. Lo que además requiere de manipulación de las
cifras contables para el registro de los ingresos y gastos exagerados. Este
tipo de transacción se facilitan en establecimientos que tratan principalmente
para efectivo, tenga costos fijos relativos y están exentos de reportar a las
autoridades el efectivo depositado.
2.
Negocios Ilegítimos: Corresponde a todas las compañías
ilícitas o no registradas, que generan dinero sucio denominadas “fantasmas”,
las cuales necesitan complementariedad de otras áreas para legitimar fondos.
3.
Operaciones de compraventa: La adquisición de bienes para ser
vendidos, generando un mercado secundario dentro de un grupo de personas que
compra y vende, que permite la legitimación del dinero que fluye después de la
operación de venta. Este tipo de operación es comúnmente realizada con empresas
relacionadas a un determinado grupo financiero y con negociaciones que no
tienen un comportamiento financiero normal.
4.
Paraísos fiscales: Es el país o territorio que ofrecen
atractivos como inviolabilidad del secreto bancario, cuentas cifradas y
anónimas, poco o nulo requerimiento de identificación para efectuar
operaciones, utilización de títulos al portador, escaso monitoreo de entradas y
salidas de efectivo, sistemas bancarios laxios muy bien establecidos,
inexistencia o limitada tipificación del lavado como crimen, las instituciones
financieras no registran ni informan transacciones sospechosas, limitaciones
gubernamentales para confiscar bienes, realización de transacciones en
cualquier moneda, alto volumen de transferencias interbancarias en efectivo o
instrumentos monetarios, entidades financieras controladas por extranjeros,
fundación instantánea de sociedades, plataformas electrónicas sofisticadas, facilidad
de viajes de negocios por la ubicación geográfica del territorio.
Los métodos utilizados
con las facilidades que ofrecen los paraísos fiscales son: el transporte físico
de dinero desde el exterior a través de equipaje, personas, entre otros;
transferencias cablegráficas a una cuenta bancaria; producto de un depósito
bancario se solicita un cheque de caja o gerencia y es enviado por correo o
transportado físicamente al extranjero; utilización de administradores o
contadores para el depósito de dinero en cuentas de fideicomisos para ser
transferidos a través de cheques de caja o cablegráfica al extranjero; cuentas
de corretaje; préstamos ficticios; inversionistas extranjeros ficticios que
proporcionan capital a las empresas; honorarios por localización de
inversionistas para negocios extranjeros; y pago de sueldos a empresas
ficticias por medio de cheques corporativos.
Sistemas financieros y
cambiarios: Mediante el engaño a cualquier funcionario de las entidades
financieras, pero además puede generarse por negligencia.
2.6.
Regulaciones
Internacionales y Nacionales para la Gestión del Riesgo de Lavado de Dinero y
Activos.
Debido a que el Lavado
de Dinero y Activos es un fenómeno que se presenta a nivel mundial, son muchos
los países, organismos e instituciones que se han preocupado por el
establecimiento de un marco normativo, por medio de una participación activa,
diversa y conjunta; que permita contar con los instrumentos y mecanismos de
control que ayuden a la prevención y detección oportuna de las actividades
relacionadas con el lavado de dinero y activos. Entre los principales órganos
internacionales y grupos de trabajo sobre el lavado de dinero y activos se encuentra:
a) Organización de las Naciones Unidas (ONU).
b) Consejo de la Unión Europea.
c) Organización de Estados Americanos (OEA).
d) Grupo de Acción Financiera (GAFI)
e) La Organización Internacional de Policía
Criminal (INTERPOL).
f) Grupo Egmont.
g) Grupo de Acción Financiera del Caribe
(GAFIC).
h) Grupo de Acción Financiera de Sudamérica
(GAFISUD).
i) Grupo Asia/Pacífico sobre Lavado de
Activos (APG).
j) Grupo contra el Lavado de Activos en
África Oriental y del Sur.
Dentro de las
regulaciones relacionadas al Lavado de Dinero y Activos, se encuentra una
diversidad de documentos, que comprenden entre:
●
Tratados y Convenios Internacionales, que constituyen
auténticos compromisos de Estados.
●
Declaraciones y Recomendaciones de grupos de importancia
auspiciados por algunos de los grupos que ya se han mencionado.
●
Propuestas normativas, algunas a nivel internacional y otras
a nivel regional.
Entre los Tratados
Internacionales, algunos de alcance universal y otros regional, se encuentran:
●
Convención de las Naciones Unidas contra el Tráfico Ilícito
de Drogas, Estupefacientes y Sustancias Psicotrópicas, conocida como
“Convención de Viena de 1988”.
●
Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia
Organizada Transnacional, conocida como “Convención de Palermo de 2000”.
●
Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción.
●
Convenio relativo al blanqueo, identificación, embargo y
confiscación de los productos del delito, conocido como “Convenio de
Estrasburgo”.
●
Directiva de la Comunidades Europeas de 1991.
●
Directiva del Parlamento y del Consejo de la Unión Europea.
●
Convención Interamericana contra la Corrupción.
●
Convenio Centroamericano para la Prevención y la Represión de
los Delitos de Lavado de Dinero y Activos relacionados con el Tráfico Ilícito
de Droga y Delitos Conexos.
●
Convención Interamericana contra el Terrorismo.
Algunas de las
declaraciones y recomendaciones de alcance universal relacionadas con el Lavado
de Dinero y Activos son:
●
Declaración de Principios de Basilea sobre Prevención de la
utilización del Sistema Bancario para el Blanqueo de Fondos de Origen Criminal.
●
Declaración de Propósitos del Grupo Egmont (1997).
●
Declaración Política y Plan de Acción contra el Lavado de
Activos de la ONU (1998).
●
Las 40 recomendaciones del GAFI.
●
Las 8 Recomendaciones Especiales sobre la Financiación del Terrorismo.
●
Principios de Wolsgferb.
●
Las 19 Recomendaciones del GAFIC.
●
Declaración Política
del GAFISUD.
En el ámbito nacional,
se encuentran las siguientes regulaciones:
●
Ley Contra el Lavado de Dinero y de Activos.
●
Reglamento de la Ley Contra el Lavado de Dinero y de Activos.
●
Instructivo de la Unidad de Investigación Financiera para la
Prevención del Lavado de Dinero y de Activos.
●
Normas Técnicas para la Gestión de los Riesgos de Lavado de
Dinero y de Activos, y de Financiamiento al Terrorismo (NRP-08).
2.7.
Factores
de riesgo en las entidades financieras
Un elemento importante
en la prevención del lavado de dinero y activos es la identificación de los
participantes en el funcionamiento de las instituciones financieras que son más
susceptibles de ser utilizados como canales para la infiltración del dinero
obtenido ilícitamente; es decir los agentes generadores del riesgo. En general,
se pueden definir como factores de riesgo: los clientes, productos y servicios,
proveedores, canales de contratación, empleados.
a)
Clientes: Definidos como toda persona natural o jurídica
prestatario de los servicios que ofrecen las instituciones financieras; debido
a que es el demandante o oferente de los flujos de dinero de las instituciones
es considerado uno de los factores de riesgo más importante, y que requiere la
mayor cantidad de los recursos personales, financieros y tecnológicos de las
instituciones, en su labor de prevención del lavado de dinero y activos.
b)
Productos y Servicios: Conformados por todas las operaciones
que ofrecen las distintas instituciones financieras para la captación de
excedentes de recursos para la
colocación entre los agentes deficitarios de recursos, mediante el calce
de plazos, montos y riesgo. Los cuales han ido evolucionando en función de las
necesidades de los clientes y los avances tecnológicos.
c)
Proveedores: Incluye todos los bienes y servicios que las
instituciones financieras adquieren para el desarrollo de sus operaciones,
como: servicios de mantenimiento, reclutamiento de personal, papelería, soporte
técnico, publicidad, entre otros. Quienes pueden tener deficientes sistemas de
prevención y por tanto relacionarse con actividades ilícitas que podrían
afectar la reputación de las instituciones por figurar como clientes.
d)
Canales de contratación: o medios de contratación de los
servicios que ofrecen los bancos, los cuales han sido simplificado para poder
captar la mayor cantidad de clientes.
e)
Empleados: Todo el personal contratado para el desarrollo de
las operaciones: cajeras, ejecutivos de cuenta, vigilantes, administradores,
etc. Quienes son los encargados de cumplir con todos los controles establecidos
según el puesto que desempeñan y que pueden llegar a ser facilitadores de los
lavadores de dinero.
Adicionalmente a los
factores detallados, se deben considerar los cambios en leyes y regulaciones
que pueden originar nuevos medios o servicios que pueden vulnerar los sistemas
de control que han establecido las instituciones, por tanto, estas deben ser
capaces de adoptar los recursos a las necesidades que van surgiendo, para no
exponer su patrimonio y no desmejorar o paralizar la oferta de servicios y
atención al cliente. Como es el caso de la aprobación de la Ley para Facilitar
la Inclusión Financiera que permitirá la contratación de depósitos de ahorro y la apertura de cuenta por medio
de procedimientos simplificados de contratación, para fomentar la bancarización
en el país entre las personas de más bajos ingresos o de domicilio distante a
los puntos de servicio financieros tradicionales de los bancos, bancos
cooperativos y sociedades de ahorro y crédito. BCR (2015)
2.8.
Etapas de la Gestión del Riesgo de Lavado
de Dinero y Activos
La naturaleza particular del riesgo de lavado de dinero y
activos, diferente a los otros riesgos típicamente conocidos, requiere de
mecanismos para prevenirlo, detectarlo y reportarlo oportuna y eficazmente. Ya
que las empresas que no se protejan adecuadamente de estos riesgos pueden
terminar envueltas en procesos administrativos o legales, que incluso pueden extenderse
a los dueños, directivos, funcionarios o administradores, y que pueden impactar
en la reputación de la empresa, afectando la continuidad de la misma y en
consecuencia el desarrollo de la economía de un país.
Los mecanismos de control que deben implementar las
empresas para gestionar el riesgo de lavado de dinero y activos, deben ser
tomados como medidas de autorregulación para actuar de manera preventiva ante las amenazas que representa
este riesgo. De conformidad a lo que recomienda la norma australiana para la
administración de los riesgos y las guías de COSO, citadas por la Cámara de
Comercio de Bogotá, podemos identificar seis etapas (ver figura 2):
Diagnóstico, Identificación de riesgos de LA/FT, Medición de los riesgos,
Adopción de Controles- Medidas Preventivas, Divulgación y Documentación,
Seguimiento o Monitoreo.
Figura 2 Etapas en las Gestion del Riesgo de Lavado de Dinero y Activos
Etapa 1: Diagnóstico
Los principales objetivos a seguir en esta etapa son:
●
Comprometer a los dueños
y directivos del negocio, ya que son ellos quienes deben fomentar una cultura
empresarial mediante la adopción de medidas, programas, estrategias, manuales,
políticas, procesos y buenas prácticas de sana competencia orientadas hacia la
legalidad en todas sus actividades.
●
Conocer el contexto de
la entidad, es una parte esencial ya que del contexto en el cual se desenvuelva
la empresa se definirán los factores de riesgo o las fuentes de peligro a las
cuales se encuentra expuesta; y estos dependerán del contexto geográfico,
estratégico, organizacional y de la administración de riesgos que decidan los
socios; así como del tipo de actividad que desarrolle. Por lo tanto, los puntos
importantes en esta etapa son:
o Establecer el contexto externo.
o Establecer el contexto interno.
o Establecer el contexto de administración o
gestión de riesgos.
●
Determinar los factores
de riesgo de lavado de dinero y activos. Esto se hace en base al análisis del
contexto de la institución, los cuales, como ya se mencionó anteriormente, son:
clientes, productos y servicios, proveedores, canales de contratación,
empleados.
●
Elaboración del
Diagnóstico del riesgo de lavado de dinero y activos. Este es el último paso, y
consiste en la elaboración de un diagnóstico general que refleje los factores
de riesgo a los cuales se encuentra expuesta la institución, y una aproximación
del grado de riesgo inherente de lavado de dinero y activos. Este será la base
para el desarrollo de las siguientes etapas.
Etapa 2: identificación de los Riesgos.
El objetivo primordial en esta etapa es identificar los
riesgos de lavado de activo inherentes a
las actividades que desarrolla la empresa, identificando los eventos de riesgo
a los cuales se expone de acuerdo a cada uno de los factores de riesgo que se
definan en la etapa de diagnóstico.
Las principales actividades a desarrollar son: enumerar
los eventos de riesgo, definir qué puede suceder, determinar cómo y por qué
puede suceder.
Etapa 3: Medición de los Riesgo de Lavado
de Dinero y Activos
Esta etapa consiste en medir la probabilidad o posibilidad
de ocurrencia del riesgo inherente de los eventos de riesgos, así como el
impacto en caso de la materialización de ellos. Mediante la combinación de las
posibilidades y las consecuencias obtendremos el nivel o grado de riesgo.
Lo aspectos a considerar en esta etapa son:
●
La probabilidad de que
las fuentes potenciales de riesgos lleguen realmente a materializarse, las cual
puede evaluarse por medio de experiencia de la industria, experiencia de la
empresa, opiniones de expertos, historial de eventos anteriores o información
publicada.
●
Los efectos o daños que
dicha materialización ocasionaría a la institución.
De acuerdo a la Cámara de Comercio de Bogotá, para
clasificar el grado de riesgo de LA de los eventos de riesgos de cada uno de
los factores de riesgo, se recomienda utilizar las siguientes clasificaciones:
a) Alto riesgo
b) Medio
riesgo, y
c) Bajo riesgo
A través de esta medición se realiza una clasificación que
permita la adecuada administración de los riesgos, de manera que lleguen a un
nivel que sea considerado como aceptable para la entidad.
Etapa 4: Adopción de controles- Medidas
preventivas
Los principales objetivos en esta etapa son:
1. Tomar las
medidas conducentes a controlar los riesgos.
2. Detectar
operaciones inusuales.
Los controles establecidos en esta etapa deben permitir la
probabilidad de ocurrencia del riesgo, aunque no mitiguen su impacto. Los tipos
de control que se sugiere aplicar en la Gestión del Riesgo de LA, son los
siguientes (Cámara de Comercio de Bogotá):
●
Preventivo: se aplica
sobre la causa del riesgo y su agente generador, con el fin de disminuir la
posibilidad de ocurrencia.
●
Detectivo: es una alarma
que se ocasiona frente a una situación anormal.
Los pasos a desarrollar para esta etapa son:
●
Definir los controles
para mitigar cada uno de los eventos de riesgo.
●
Definir los
procedimientos para la aplicación de los controles.
●
Diseñar y aplicar un
plan de tratamiento de los riesgos de lavado de activos.
●
Seguimiento y control de
las operaciones de las contrapartes para efectos de la detección y reporte de
las operaciones a las autoridades.
Etapa 5: Divulgación y Documentación.
Los objetivos que se persiguen en esta etapa de la
administración del riesgo de activos son:
a) Proveer un
sistema de documentos y registros para cada una de las etapas y elementos de la
Gestión del Riesgo de Lavado de Dinero y Activos.
b) Contar con
un sistema efectivo y oportuno de reportes, tanto internos como externos, que
garantice el cumplimiento de los procedimientos establecidos y de las
regulaciones de las autoridades competentes.
c) Establecer
un programa de capacitación sobre la Gestión del Riesgo de Lavado de Dinero y
Activos para todos los empleados de la institución.
d)
Establecimiento de un programa de divulgación de la Gestión del Riesgo
de Lavado de Dinero y Activos con los interesados.
Etapa 6: Seguimiento o Monitoreo.
En esta parte final se debe hacer un seguimiento general
del Sistema creado para la Gestión del Riesgo de Lavado de Dinero y Activos,
desarrollando un proceso de monitoreo efectivo que facilite la rápida detección
y corrección de las deficiencias identificadas en cualquier etapa anterior.
Además, se asegurarse que los controles establecidos sean comprensibles y que
funciones oportuna y efectivamente.
La
principal herramienta para llevar a cabo el monitoreo y seguimiento es la
autoevaluación de la efectividad del Sistema de Gestión de Riesgos de LA.
2.9.
Herramientas
de la Gestión de Riesgo de Lavado de Dinero y Activos
La Contabilidad es una
de las herramientas que pueden ser utilizadas en la detección del lavado de
dinero, ya que esta incluye todas las operaciones que un ente económico ha
realizado en un periodo de tiempo determinado y es la base sobre la cual se
toman decisiones. Además, por el hecho que permite seguir el rastro de una
operación, aunque es importante mencionar que debido al asesoramiento que los
lavadores reciben, hacen que la detección de las operaciones sea difícil, borrando
así el origen de los fondos.
Como parte de los
controles en el proceso de detección del riesgo, se recomienda la verificación de la información que los
clientes presentan a la compañía, con el propósito de detectar comportamientos
u operaciones inusuales o sospechosas.
En el 2001, Cano
mencionó que:
Para contrarrestar
este flagelo (…) analizando los estados financieros de las unidades económicas
desde una óptica diferente a la comercial y para ello se recomiendan los
siguientes pasos:
1. Analizar que la
información contable esté acorde al sector económico al cual pertenece la
unidad de negocio.
2. Evaluar la distribución de la información en
un balance.
3. Identificar las
cuentas de mayor riesgo.
4. Uso del flujo de
efectivo para prevenir el lavado de dinero.
5. Adicionalmente se
deben conocer casos y modalidades de lavado de activos ya investigados en los
cuales se utiliza la contabilidad para registrar estos hechos, lo cual nos
permite de manera preventiva minimizar la ocurrencia de los mismos en las
actividades que se desarrollan.
6. Determinar
indicadores para evaluar riesgos. (p. 92)
Otra de las
herramientas importantes, es la utilización de programas informáticos
especializados en el monitoreo del comportamiento de los clientes, con el
propósito de generar alertas en los momentos que se registren desviaciones al
perfil transaccional, y así poder generar la investigación que se considere
necesaria.
Algunos métodos que
podemos utilizar para evaluar el control interno ante el riesgo de lavado de
dinero y activos son: (Cano, 2001)
● Las matrices de riesgo, relacionado por
una parte los diferentes riesgos existentes y por otra los controles que
existen, para determinar si hay deficiente, suficiente o excesiva existencia de
controles.
● Los memorandos descriptivos, sirven
para recaudar información de los procesos, descritos y relatados por quienes
los ejecutan.
● Los flujogramas, que mediante gráficas
reconocidas universalmente, permiten observar los procesos y pasos que se
siguen para cumplir con determinada actividad e identificar los controles
existentes que minimizan el riesgo.
● Lista de chequeo, que deben de ser
contestadas por los responsables de los controles y sirven para determinar la
existencia óptima de los mismos en los procesos.
II.
Metodología
Para responder a la
pregunta de investigación planteada y los objetivos establecidos se utilizará
una metodología de tipo cualitativo.
3.1. Enfoque metodológico
El estudio se realizará con orientación cualitativa, debido a
que el propósito es analizar los requerimientos legales para la gestión del
riesgo de lavado de dinero y activos, y conocer los mecanismos de control que
se han implementado, para proponer un Modelo Integral para la Gestión del
Riesgo de Lavado de Dinero y Activos en las Instituciones Financieras en El
Salvador, que permita consolidar una línea de defensa y resguardo de los
recursos patrimoniales de las instituciones financieras.
El enfoque cualitativo también fue idóneo para esta temática
porque se trata de un riesgo que requiere un amplio conocimiento de las
diferentes modalidades y métodos utilizados en el desarrollo del delito, y así
poder establecer los métodos más eficientes; para lo que se requiere un
análisis de los textos que han desarrollado el tema, y poder condensar todas
las necesidades y respuestas que se requieren para una gestión.
3.2. Métodos de Recolección de Datos
Para recolección de
datos se utilizará inicialmente el análisis documental, para la verificación de los diferentes textos,
sitios web, legislación aprobada y literatura especializada sobre lavado de
dinero, que permitirá determinar los lineamientos que por requerimientos
legales se deben cumplir en la gestión del riesgo de lavado de dinero y
activos, así como las herramientas y mecanismos más efectivos para hacerle
frente a los cambios a los diversos métodos blanqueo. Como segundo punto se
utilizará el instrumento de la entrevista para recolectar las opiniones de los
Oficiales de Cumplimiento de las diferentes Instituciones Financieras sobre los
controles que se han implementado y las dificultades que se han presentado.
Finalmente el análisis de los datos recolectados a través de las entrevistas
serán clasificados de acuerdo a las unidades de análisis que se definirán, los
cuales se combinaran y categorizaran con el propósito de obtener una panorama
general de la experiencia de la gestión del lavado de dinero y activos
realizada hasta el momento, de tal manera que permita identificar las
oportunidades de mejora en los sistemas de gestión y facilitar la creación de
herramientas que contribuyan a una gestión eficiente.
Referencias
Bautista,
Norma; Milanés Heyromi; Huertas Olivo; Segarra, Alejandro; y Rusconi
Maximiliano (2005), “Aspectos Dogmáticos, Criminológicos y Procesales del
Lavado de Activos”
Banco
Central de Reserva de El Salvador (2013) “Normas Técnicas para la Gestión de
los Riesgos de Lavado de Dinero y de Activos, y de Financiamiento al
Terrorismo”
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de Comercio de Bogotá, “Guía para la adopción de un Sistema de Gestión del
Riesgo de Lavado de Activos y de Financiación del Terrorismo en el Sector Real”
Cano
C. Miguel Antonio (2001) Modalidades de Lavado de Dinero y Activos, Prácticas
Contables para su Detección y Prevención. 1ra edición, Bogotá, Colombia.
Cano
C. Miguel Antonio, Lugo Danilo (2001) Auditoría Forense en la Investigación
Criminal del Lavado de Dinero y Activos. 1ra edición, Bogotá, Colombia
Chena, Pablo Ignacio, “Guía para la
construcción de matrices de riesgo de lavado de activos y financiamiento del
terrorismo. Una propuesta en base a la experiencia argentina” Documento de
Trabajo N° 1.
Decreto
Legislativo N° 498 (1998), reformado por los Decretos
Legislativos DL No. 1033, (2006); DL No. 568 (2013); DL No. 749 (2014); DL No. 774 (2014); DL No. 777, (2014) y DL
No. 104 (2015)., Ley contra el Lavado de Dinero y Activos y Financiamiento
del Terrorismo.
Fiscalía
General de la República, Acuerdo N° 085 (2013)“Documentos Oficiales
“Instructivo de la Unidad de Investigación Financiera para la Prevención del
Lavado de Dinero y de Activos”
Grupo
de Acción Financiera Sudamericano (2012), “Estándares Internacionales sobre la
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Hernández
Q. Hernando A. (2005) Los Delitos Económicos en la Actividad Financiera, 3ra
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Naranjo,
Fernando E.; Gonzalez Giner, Ramón; Stein Barillas, Eduardo; Urbizo, Delmer;
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Centroamericano para la Prevención y la Represión de los Delitos de Lavado de
Dinero y de Activos, relacionados con el Trafico Ilícito de Drogas y Delitos
Conexos.
Uribe, Rodolfo. (2003)
Cambios de Paradigmas sobre el Lavado de Activos. Recuperado el 06 de diciembre
de 2015. http://www.cicad.oas.org/oid/new/information/elobservador/ElObservador2_2003/LavadoActivos.htm
APÉNDICE 1
GUÍA
DE ENTREVISTA SOBRE LA GESTION DEL RIESGO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS EN LAS
INSTITUTCIONES FINANCIERAS EN EL SALVADOR.
OBJETIVO: Conocer si las instituciones financieras en El
Salvador utilizan actualmente alguna metodología para administrar el riesgo de
lavado de dinero y activos y la importancia que este tema implica para ellas.
Lugar:
_________________________ Fecha:
__________________
Hora de Inicio:
__________________ Hora de
Finalización: _______________
Datos Generales
Nombre del Entrevistado:
__________________________________________
Profesión u
Ocupación: ____________________________________________
Edad:
______________
Institución donde labora: ___________________________________________
Nombre del
Entrevistador: __________________________________________
Preguntas
1.
¿En
su opinión cuál es la importancia de protegerse ante la posibilidad de verse
involucrados en actividades sospechosas relacionadas al lavado de dinero y activos?
2.
¿En
la institución para la cual labora, se implementa alguna clase de medidas para
protegerse de las amenazas que el lavado de dinero y activos conlleva?
3.
¿Cuáles
considera usted que son los factores, internos y externos, que mayor riesgo
representan para una institución financiera de verse involucradas en
actividades ilícitas?
4.
¿Considera
necesario que las instituciones financieras que operan en el país cuenten con
una metodología que les permita gestionara oportuna y eficazmente el riesgo de
lavado de dinero y activos?
5.
¿Qué
elementos esenciales debe contener el diseño de un modelo para la gestión del
riesgo de lavado de dinero y activos en una institución financiera?
6.
¿Cuáles
serían los beneficios o ventajas para una institución financiera de contar con
una adecuada gestión del riesgo de lavado de dinero y activos?
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